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建设工程签证与索赔专题
出处:上海建纬(杭州)律师事务所 日期:2008-09-04

建设单位进行工期反索赔的实务操作技巧
上海总所   朱树英  宋仲春

【论文摘要】
    建设工程施工合同纠纷案件中,针对施工单位提起的要求支付工程款及逾期违约金诉讼,建设单位通常会以工程质量不合格或工期延误提起反诉。本文通过笔者代理的一个实际案例,来说明施工合同纠纷案件中建设单位进行工期反索赔应注意的问题及实务操作技巧。
【关 健 词】  施工合同  工期  索赔

加强进度款结算、避免工程款拖欠
苏州分所   汪金敏

【论文摘要】
     本文通过案例和推理,提出了加强进度款结算是预防和避免工程款拖欠的有效方式,施工单位应该加强进度款结算的观点。同时,针对建设单位拖欠进度款的三种形式,本文分析总结了施工单位加强进度款结算的方法一方面加强自身管理、另一方面要善于运用合同解除权、后履行抗辩权及优先受偿权等法律及合同赋予的权利。
【关 键 字】 拖欠工程款  进度款 解除权 抗辩权 优先受偿权

透过案例看施工单位聘请专业律师提高合同履约管理的可行性和重要性
上海总所   章丽丽

【论文摘要】
    笔者几年来为包括苏州金螳螂装饰股份有限公司、北方国际合作股份有限公司、浙江建工集团有限责任公司、浙江昆仑建设股份有限公司及本文中的某特级施工企业在内的多个大型施工企业的施工项目提供了施工阶段法律服务,对律师在施工单位工程索赔中的作用有深刻认识,也积累了一些工作经验。此文仅以其中一个项目为例,介绍专业律师在大型施工项目服务中的重要作用,期望引起施工企业和律师同行的重视。
【关 键 字】  专业律师  工程索赔

【案    例】
    2005年10月,我们接受某总承包商委托,为其在上海黄埔区繁华地段的某高层商住楼工程提供全过程法律服务。
    该工程地处一号线地铁隧道上方,但招标时双方均没有充分估计到地铁存在对施工的影响,招标文件对此也没有做更多的说明和提更多的要求。施工单位为了中标,将投标工期设定为定额工期的70%。为了保证投资方的利益,合同约定施工单位若延误工期,每延误一天违约金为20万元。
    工程开工后,根据上海地铁运营管理条例,在地铁上方施工,施工方案必须提交地铁运营主管部门的审批。原设计的施工方案经地铁运营主管部门审批,作了相当大的修改,且为了保证控制指标的准确性,地铁监管部门提出了正式打桩前必须先进行试桩,取得相关参数后才能正式施工。同时,为了避免施工引起地铁沉降超标,原设计的施工顺序需要进行调整,非关键线路成为关键线路。
    由于地铁运营安全的特殊要求,施工单位原定施工计划根本无法实施,工期一拖再拖,工期延误已无法挽回。施工单位考虑到合同对工期的要求和较重的违约责任,果断决定聘请本所专业律师为其提供全过程法律服务,尤其是关于工期的索赔。此时,打桩工程已进行了五个月,工期比原定进度滞后了近三个月。
    本所接受委托后,由张伟清律师、本人和朱云燕律师组成律师团,为该工程提供专业法律服务。律师团立即着手进行了以下工作:
    1、根据施工单位提供的资料对工期问题进行了全面分析,出具了书面的《工期问题法律分析意见书》,对工期延误现状进行了分析,对存在的风险进行了提示(合同约定除每天承担20万元的违约金外,若工期延误超过10天,还要没收500万元的履约保证金),同时提出了化解风险的八大措施。
    2、与工程技术人员进行了详细的讨论,了解投标时的工程情况和现在的工程情况的不同之处,找出对工期影响的全部因素,再讨论哪些因素影响关键线路的施工,影响的程度即需要顺延的工期天数。在双方的密切配合下,我们为项目部拟定了要求顺延工期80天的文件,文件详细阐述了顺延工期的事实和理由以及合同依据。通过我们的工作和一次次的努力,业主终于批准顺延工期46天。
    3、律师团注意到,打桩工程并非委托人自己施工,而是由另一家专业打桩单位分包施工。根据总分包法律关系,总包应向业主承担工期违约责任,分包则根据分包合同向总包承担违约责任。分包工程需要顺延工期的,分包单位应向总包单位提出顺延工期的请求,再由总包单位向业主进行工期索赔。
    但在打桩的六个月里,尽管发生了很多影响工期的事由,该分包单位却从未有过任何要求工期顺延的书面报告。我们认为在此情况下总包主动向业主提出工期顺延的请求已经履行了作为总包单位应当履行的义务,在业主不能全数批准工期顺延的情况下,应及时向分包单位追偿未批准顺延工期的部分损失。
    我们即为项目部拟好了给分包单位的函件,告知其打桩工期已经延误、业主只同意顺延46天工期的事实,并明确指出,根据分包合同规定,今后若因打桩工期延误遭受业主索赔的,分包单位必须承担总承包单位由此遭受的全部损失。目前分包单位已作出了上述承诺。
    4、指导项目部在每次上报工期计划时附加文字说明,强调完成工期计划的前提条件,今后一旦前提条件发生变化,就可以要求顺延工期。
    5、指导项目部在业主、监理无正当理由不批准工期顺延请求时如何提出异议,如何技巧性地办理签证、签收,如何对分包单位加强和实施管理等等。
    该工程工期虽然大大延误,但业主、监理均已充分认识到地铁因素对工程施工特别是桩基、围护工程的巨大影响。经业主、地铁监护部门、设计单位、施工单位的充分讨论和磋商,该工程仅打桩工期就由原先的240多天调整为600多天,按照合同工期对施工单位进行考核已不可能。工期严重违约的风险基本得到化解。


从一起名为工程分包实为项目管理的名不符实合同的纠纷看工程索赔对策
上海总所   朱树英  韩如波

    以下是笔者为客户浙江B建设公司提供法律服务的一起名为工程分包实为项目管理的合同纠纷索赔的真实案例,该项目索赔工作正在随着笔者为其提供的法律意见的柜架下逐步推进。
【案情介绍】
    中国A进出口总公司(简称“A公司”)于2003年10月6日与C国政府签订了C国某燃煤电站项目工程总承包合同,该项目系中国政府向C国政府提供优惠出口信贷项目,合同签约金额1.95亿美元,合同于2005年3月15日正式对外生效,承包方式为交钥匙工程(即EPC总承包)。
    A公司于05年9月27日在国内向多家建设施工单位发出该电站项目土建安装工程施工招标邀请函,其中浙江B建设有限公司(简称“B公司”)根据A公司的招标文件参与了投标报价,A公司收到B公司的投标文件后于05年10月24日和05年11月1日先后二次致函要求B公司调低报价,B公司根据A公司要求最后将土建安装部分报价调整至人民币36467万元,A公司于05年11月20日向B公司发出了中标通知书并通知B公司在指定时间前去签署工程施工合同。
    因工程施工合同在招标阶段已附于A公司招标文件后,B公司于05年12月9日与A公司签署合同时未经仔细审查,合同签订后B公司发现合同中对于工程量的差异调整约定为“工程量差的调整不得超过合同总金额的5%”,而A公司的招标文件及招标文件所附的合同书文本并无此要求,B公司在投标报价时也无此承诺。
    A公司和B公司签订土建安装施工合同后,B公司按照合同约定向A公司提供了合同金额15%(约人民币5615万元)的建设银行履约保函。
     A公司和B公司又于06年2月28日签订了补充协议,约定电站土建安装工程的材料采购和分包业务,由B公司委托A公司对外签署相关合同,A公司承担材料采购、工程分包合同的付款责任,B公司负责谈判并承担工程成本、质量、技术、进度的风险和法律纠纷的处理。
    土建安装工程施工过程中,A公司与C国当地企业签订了材料采购和工程分包合同,相应的材料供应商和工程分包商再次根据合同约定向A公司出具了履约保函,相应的材料供应合同和工程分包合同均得到了实际履行。
    因C国当地施工企业劳务成本及分包价格较高、工程材料价格上涨、汇率变化及当地地质条件恶劣与合同约定明显不符等较多因素影响,该电站项目的土建部分造价远远高于A公司与C国政府合同的约定,土建施工单位须垫付巨额费用且从业主C国政府处索赔难度很大,因此A公司与土建分包合同的当事人B公司的矛盾从2007年起逐渐加剧。2007年下半年起A公司多次发函给B公司称,其向B公司支付的土建安装工程进度款(包括现场管理费用、人员费用、代B公司签订并支付的材料费用、工程分包款等)已超过双方合同约定的金额,如B公司不能及时解决资金断链问题,A公司将停止代B公司对外签订任何材料及分包合同,已签订的材料及分包合同的剩余待支付资金B公司需先行支付到A公司帐户,否则A公司将不再代B公司支付材料及分包款项,并声称由此产生的一切责任由B公司承担。
    B公司收到A公司的公函和律师函后,也多次向A公司回函,表示双方05年12月9日签订的工程施工合同名不符实根本未予实际执行,合同关于量差不得超过合同总价5%的约定违反招标文件显失公平,B公司已为该电站项目垫付管理人员工资等费用多达6000多万元人民币,已到了无法再继续承受垫付资金和巨大损失的危急时刻。
    双方关于合同约定及履行和资金支付等问题的函件频繁往来,但矛盾没有得到任何解决,而且随着双方矛盾的加剧和工资拖欠加重,施工现场出现工人骚乱事件,施工进度受到严重影响。
    B公司在此危急和关键时刻,慕名拜访笔者,希望笔者就该电站项目土建安装施工的合同及履行、如何解决目前巨大资金风险和法律风险,以及如何向总包以及通过总包向业主提出索赔等问题,能给予其提供全面的法律意见和解决争议提供全过程的法律服务
 
面对天价质量反索赔,律师如何使施工企业化险为夷?
――从一起典型索赔案例看律师应对业主质量反索赔的策略

上海总所   朱树英  朱月英

【论文摘要】
    在一起历时六年多、司法鉴定内容广、鉴定次数多、业主反索赔数额是工程造价近二倍之高的建设工程合同纠纷重审案中,施工企业代理律师面对法院委托司法鉴定出的天价工程质量索赔款,化被动质疑为主动出击,探寻出一条应对工程质量索赔的新思路,并且该思路已被发回重审后的一审法院判决证明为成功有效。希望本文和该案例能给施工企业应对质量索赔提供借鉴。
【关 键 词】  质量反索赔  律师代理策略

建设工程索赔的证据实务
深圳分所   蓝新宏

【论文摘要】
    本文结合建设工程索赔的实际情况 ,从索赔证据分类、索赔证据审查判断、索赔证据收集、索赔证据保管、索赔证据提交、索赔证据补救等多方面对施工单位在建设工程施工过程中进行索赔的证据实务进行分析概括,供施工单位在索赔实践中参考。
【关 键 字】 建设工程索赔  索赔证据实务  索赔证据分类  索赔证据审查判断  索赔证据收集索赔证据保管  索赔证据提交  索赔证据补救

浅谈施工企业的工程索赔
上海总所   王  俊

【论文摘要】
    在低价中标盛行的市场环境下,是否善于工程索赔成为影响施工企业效益的重要因素,本文结合工程索赔法律实务,就工程索赔的概念、程序及注意事项作一粗浅的分析。
【关 键 字】  工程索赔  效力  证据  程序


建设工程合同中工程量清单漏项少算的索赔应对
上海总所   解  鹏

【论文摘要】
    建设工程合同中因为工程量清单漏项少算等编制纰漏问题而引发工程索赔是一类比较敏感的问题,本文主要从承包单位的角度,综合工程的方法,合同的方法及法律的方法来对这类问题进行分析并提出应对的方法。
【关 健 词】  工程量清单  漏项少算
 

建设工程的特点与工程签证种类的关系
上海总所   张正勤

【论文摘要】
    建设工程项目的不确定性决定了工程变更的多样式,而工程变更指令的特殊性又会产生了不同种类的工程签证,而本文最终的落脚点在于:为了达到动态的公平合理,对不同种类的工程签证的处理进行了归纳和总结。
【关 健 词】  工程变更  工程签证

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